Большинство компаний, созданных или перенесенных в Гонконг, должны вести реестр лиц со значительным контролем, если не применяется освобождение. Этот реестр не является банковской анкетой или формой поставщика услуг. Это внутренний обязательный корпоративный документ, который показывает, кто фактически владеет, контролирует или оказывает существенное влияние на компанию.
Практически это означает, что прозрачность владения не заканчивается регистрацией компании. Публичные сведения об акционерах и директорах являются только исходной точкой; компания должна отдельно проанализировать фактическое владение и контроль.
Гонконгская компания может быть учреждена достаточно быстро: на момент регистрации фиксируются акционеры, директор и секретарь. Из-за этого у владельцев бизнеса иногда возникает впечатление, что вопрос прозрачности владения уже полностью решен при учреждении компании. На практике обязанность шире.
Реестр лиц со значительным контролем представляет собой внутренний обязательный корпоративный документ, в котором отражаются лица и организации, фактически имеющие существенное влияние или контроль над гонконгской компанией. Такой реестр особенно важен для новых компаний, компаний, перенесших место регистрации в Гонконг, компаний с иностранными холдинговыми участниками, номинальными держателями, трастами или многоуровневыми групповыми структурами.
Главный практический вывод состоит в том, что реестр не является разовой анкетой при учреждении. Компания должна выявлять лиц со значительным контролем, вносить установленные сведения, поддерживать реестр в актуальном состоянии и обеспечивать его доступность при законном требовании уполномоченных органов.
Регистрационная служба компаний Гонконга разъясняет, что обязанность распространяется на компании, созданные и зарегистрированные в соответствии с Ордонансом о компаниях или прежним законодательством о компаниях, а также на компании, перенесшие место регистрации в Гонконг. Это включает компании с ограниченной ответственностью по акциям, компании с ограниченной ответственностью по гарантии и компании с неограниченной ответственностью. Компании, акции которых обращаются на Гонконгской фондовой бирже, освобождены от этой обязанности.
Следовательно, режим касается многих обычных частных компаний, используемых для торговли, владения активами, консультационных услуг, технологий, инвестиций или управления группой. Компания, которая перенесла место регистрации в Гонконг, должна рассматривать обязанность по ведению реестра как часть перехода на гонконгское корпоративное регулирование. Иностранные записи о владении могут быть полезным доказательством, но не заменяют гонконгский обязательный реестр.
Иная ситуация возможна для иностранной компании, зарегистрированной в Гонконге как иностранная компания с местом ведения деятельности. Такая регистрация не обязательно означает, что на нее распространяется обязанность вести этот гонконгский реестр в том же порядке, что и на компанию, созданную в Гонконге.
Анализ не ограничивается списком акционеров. Лицо считается имеющим значительный контроль над компанией, если выполняется одно или несколько установленных условий контроля.
В общем виде такие условия включают прямое или косвенное владение более чем двадцатью пятью процентами выпущенных акций, прямое или косвенное владение более чем двадцатью пятью процентами голосов, право назначать или снимать с должности большинство директоров, право осуществлять или фактическое осуществление значительного влияния или контроля над компанией, а также значительное влияние или контроль над трастом или объединением без статуса юридического лица, участники которого соответствуют одному из условий контроля в отношении компании.
Если у компании нет акционерного капитала, анализируется право на получение более чем двадцати пяти процентов капитала или прибыли. Если владение осуществляется через траст, товарищество, номинального держателя или иностранную холдинговую компанию, необходимо смотреть дальше непосредственного зарегистрированного акционера.
В реестре может отражаться физическое лицо, особое образование или юридическое лицо, подлежащее внесению. На практике физическое лицо со значительным контролем часто является конечным лицом, стоящим за структурой. Юридическое лицо, подлежащее внесению, обычно является участником компании и само имеет значительный контроль.
Это различие особенно важно для многоуровневых структур. Например, гонконгская компания может принадлежать корпоративному акционеру. Если этот акционер сам имеет значительный контроль, он может подлежать внесению в реестр. При этом компания может быть обязана посмотреть дальше такого корпоративного акционера и определить, существует ли физическое лицо или иная организация с косвенным значительным контролем.
Номинальное держание акций обычно не прекращает анализ. Согласно разъяснениям Регистрационной службы компаний, акция, удерживаемая номинальным держателем в интересах другого лица, рассматривается как принадлежащая этому другому лицу. Поэтому в реестре должен отражаться тот, в чьих интересах удерживаются акции, а не только лицо, формально указанное в цепочке владения.
Компания обязана принимать разумные меры для выявления лиц со значительным контролем. Регистрационная служба компаний рекомендует сохранять записи о предпринятых мерах. Это важная практическая дисциплина, поскольку компания должна быть способна показать, что она не просто переписала сведения из реестра участников.
Разумные меры могут включать проверку реестра участников, устава, сведений о капитале, соглашений между акционерами, иных соглашений, документов о трасте или номинальном держании, совместных договоренностей, структуры группы, доверенностей и прав на назначение директоров. Объем проверки зависит от конкретной структуры компании.
Если компания знает или имеет разумные основания полагать, что определенное лицо является лицом со значительным контролем, она, как правило, должна направить этому лицу уведомление в течение семи дней. Если компания полагает, что другое лицо знает, кто является лицом со значительным контролем, уведомление может быть направлено и этому лицу. Адресат уведомления обязан выполнить указанные в нем требования в течение одного месяца.
Реестр должен содержать обязательные сведения. Для физического лица это имя, адрес для корреспонденции, номер удостоверения личности или номер паспорта с указанием страны выдачи, дата, с которой лицо стало подлежащим внесению в реестр, и характер контроля над компанией.
Для юридического лица обязательные сведения включают наименование, регистрационный номер или его аналог, адрес зарегистрированного или основного офиса, организационно-правовую форму и применимое право, дату, с которой юридическое лицо стало подлежащим внесению, а также характер его контроля над компанией.
Сроки имеют значение. Компания должна внести сведения о физическом лице в течение семи дней после подтверждения всех обязательных сведений. Для юридического лица каждое обязательное сведение должно быть внесено в течение семи дней после того, как оно стало известно компании. В реестре необходимо отражать не только имя или наименование, но и характер контроля.
Обязанность не заканчивается после первой записи. Компания должна обновлять реестр, если обстоятельства изменились и существующая запись стала неправильной или неполной.
Поводом для пересмотра могут быть передача акций, выпуск или погашение акций, изменение прав голоса, изменение соглашения между акционерами, новая номинальная или трастовая договоренность, смена конечного владельца, изменение права назначать директоров, реорганизация группы, перенос регистрации в Гонконг, открытие банковского счета или проверка профессионального консультанта, выявившая неполноту сведений о владении.
Если компания знает или имеет разумные основания полагать, что произошло изменение, подлежащее регистрации, она, как правило, должна направить уведомление лицу со значительным контролем в течение семи дней. Изменения в отношении физического лица вносятся в течение семи дней после подтверждения, а изменения в отношении юридического лица - в течение семи дней после того, как соответствующее изменение стало известно компании.
Компания должна хранить реестр по своему зарегистрированному адресу либо в ином месте в Гонконге. Реестр может вестись на бумаге или в электронной форме. Практическое требование состоит в том, что компания должна точно знать место хранения реестра и иметь возможность предоставить его при законном требовании.
Если реестр хранится не по зарегистрированному адресу, компания, как правило, должна уведомить Регистратора компаний о месте хранения с использованием формы NR2 в течение пятнадцати дней после первого хранения реестра в этом месте. Уведомление может не требоваться в ограниченных случаях, например если реестр всегда хранился по зарегистрированному адресу или в ранее уведомленном месте хранения реестра участников.
Поэтому ведение реестра должно быть согласовано с корпоративным секретарем или лицензированным поставщиком услуг. Важно не только то, кто подготовил реестр, но и где он хранится, а также было ли место хранения надлежащим образом сообщено, если такое сообщение требуется.
В реестре должны быть указаны имя и контактные данные как минимум одного назначенного представителя. Его функция состоит в оказании содействия уполномоченному должностному лицу по вопросам, связанным с реестром.
Назначенным представителем может быть участник, директор или работник компании, являющийся физическим лицом и постоянно находящийся в Гонконге, либо специалист в области бухгалтерского учета, юридический специалист или лицензированный поставщик трастовых и корпоративных услуг. Это особенно важно для компаний с иностранными владельцами, директорами и акционерами, находящимися за пределами Гонконга.
Назначение представителя не должно быть формальностью. Представитель должен знать, где хранится реестр, как отражена структура владения компании и кто внутри компании или у поставщика услуг способен оперативно ответить на законный запрос о проверке.
Реестр обычно не подается публично при учреждении компании. Однако он должен быть доступен для проверки уполномоченными органами по требованию. Разъяснения Регистрационной службы компаний также указывают, что лицо со значительным контролем, внесенное в реестр, может ознакомиться с ним и получить копии в установленном порядке.
Невыполнение основных обязанностей по ведению реестра является уголовным правонарушением. Компания и каждое ответственное лицо могут быть привлечены к штрафу четвертого уровня, который составляет 25 000 гонконгских долларов, а в применимых случаях - к дополнительному ежедневному штрафу в размере 700 гонконгских долларов. Умышленное или безрассудное внесение вводящего в заблуждение, ложного или обманного заявления в реестр либо в ответ на уведомление компании может повлечь более серьезные санкции.
Следовательно, реестр следует рассматривать как обязательный корпоративный документ, имеющий реальное правовое значение. Он внутренний, но не добровольный. Это не маркетинговая анкета, не банковская форма и не опросник поставщика услуг, а часть обязательной корпоративной системы компании.
Реестр, проверка профессионального посредника и банковская проверка клиента связаны между собой, но не являются одним и тем же процессом.
Реестр является внутренним обязательным документом компании о лицах со значительным контролем. Проверка поставщика трастовых и корпоративных услуг является собственной процедурой такого посредника по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма. Банковская проверка клиента является процедурой банка при открытии счета и последующем анализе риска. Обычно одни и те же факты о владении должны подтверждать все три процесса, но цели и требования у них различаются.
Именно поэтому противоречивые объяснения структуры владения создают проблемы. Если реестр, файл проверки корпоративного секретаря и банковский пакет документов описывают разные структуры, компания может столкнуться с задержками, дополнительными вопросами или регуляторными сомнениями. Сложная структура сама по себе не является нарушением, но она должна быть понятно объяснена и последовательно отражена в документах.
Компании с простой структурой также должны вести реестр, но сложные структуры требуют более внимательного анализа. Особое внимание нужно уделять иностранным холдинговым компаниям, номинальным держателям акций, трастам, фондам, соглашениям между акционерами, договоренностям о голосовании, конвертируемым инструментам, правам на приобретение акций, совместным предприятиям, реорганизациям группы и недавнему переносу регистрации в Гонконг.
Практический пересмотр должен отвечать на следующие вопросы: кто юридически владеет акциями; кто получает выгоду от акций; кто контролирует голосование; кто может назначать или снимать директоров; кто дает обязательные указания; существует ли трастовая или номинальная договоренность; имеются ли косвенные права; соответствует ли эта позиция сведениям, предоставленным банку и поставщику услуг.
Компания должна сохранять записи, показывающие, как она пришла к своему выводу. Это не означает создание лишней бюрократии. Это означает наличие достаточных доказательств того, что компания рассмотрела фактическое владение и контроль, а не только внешний вид реестра акционеров.
Реестр лиц со значительным контролем является важной частью гонконгского режима прозрачности фактического владения. Он требует от компаний смотреть дальше формального акционерного состава, выявлять лиц со значительным контролем, вносить обязательные сведения, поддерживать реестр в актуальном состоянии и предоставлять его для законной проверки.
Для новых компаний, компаний, перенесших регистрацию в Гонконг, иностранных групп, а также структур с номинальными держателями или многоуровневым владением эта обязанность должна рассматриваться как постоянный элемент корпоративного управления. Реестр следует пересматривать при каждом изменении владения, прав голоса, контрольных договоренностей или структуры группы.
На практике наиболее надежная позиция обычно проста: поддерживать понятную схему владения, своевременно обновлять реестр, документировать разумные меры, согласовывать сведения в реестре с данными поставщика услуг и банка, а также пересматривать структуру перед существенными изменениями или сделками.
Это внутренний обязательный реестр компании, в котором отражаются лица или организации, имеющие значительный контроль над гонконгской компанией. Он обычно не подается публично, но должен вестись, обновляться и предоставляться для законной проверки.
Обязанность обычно распространяется на компании, созданные в Гонконге, и компании, перенесшие регистрацию в Гонконг, включая компании с ограниченной ответственностью по акциям, по гарантии и компании с неограниченной ответственностью. Компании, акции которых обращаются на бирже, освобождены.
Это лицо или организация, которые соответствуют одному или нескольким условиям контроля: владение более чем 25% акций или голосов, право назначать или снимать большинство директоров, либо фактическое значительное влияние или контроль.
Нет. Список акционеров является только исходной точкой. Для реестра может потребоваться анализ корпоративных акционеров, трастов, номинальных держателей, прав голоса, соглашений между акционерами и иных прав контроля.
Реестр должен храниться по зарегистрированному адресу компании или в другом месте в Гонконге. Если он хранится не по зарегистрированному адресу, может потребоваться уведомление Регистратора компаний по форме NR2.
Реестр обычно не является публичной подачей. Он должен быть доступен для проверки уполномоченными органами по требованию. Лицо, внесенное в реестр, также может ознакомиться с ним и получить копии в установленном порядке.
Реестр следует пересматривать при изменении владения, голосов, прав назначения директоров, номинальных или трастовых договоренностей, структуры группы или иных фактов контроля. Его также полезно проверять при банковской проверке, смене поставщика услуг и существенных сделках.
Реестр, проверка поставщика трастовых и корпоративных услуг и банковская проверка клиента являются разными процессами, но должны опираться на одни и те же факты о владении. Противоречия между этими файлами обычно вызывают дополнительные вопросы.
© 2004-2024 Global Corporate Solutions
Получайте обновления и практические советы
по международному бизнесу, праву, налогообложению,
бухгалтерскому учёту и комплаенсу!
Следите за новостями офшорной индустрии в нашем Telegram:
Хотите получать обновления на e-mail?
Введите адрес электронной почты, чтобы подписаться на рассылку.
